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29 maio 2007

Criminalidade cibernética

Legislador acompanha lentamente a evolução da sociedade

Por Welder Oliveira de Almeida

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A cibernética, ciência que tem como objeto a automação e o controle, contando com branches mais do que populares – a informática e a telemática, revolucionou, completamente, a vida em sociedade, principalmente para os cidadãos que estão incluídos na sociedade digital, haja vista que existem, no mundo, aproximadamente, 250 milhões de conexões de banda larga de telefonia.

Mas não se pode olvidar, é claro, que há bilhões de pessoas que não têm qualquer contato com essas novas tecnologias, no mais das vezes em áreas rurais da China e da Índia, e, até mesmo, em cidades do interior dos Estados Unidos da América. A informação e, também, o produto intelectual, isto é, as obras do espírito humano, passaram a ser fácil e rapidamente localizada e utilizada por essas pessoas, incluídas digitalmente.

Nesse novo modelo de sociedade, inserido na Risikogesellschaft global, mais, precisamente, em uma “sociedade global do risco informático e da informação”, qualquer usuário de computador, de posse de instrumental adequado (banda larga de telefonia e um software aplicativo como o BitTorrentTM, pode obter uma quantidade impressionante de informações (“knowledge, itself, is power” disse Francis Bacon) e de produtos intelectuais, logicamente, pertencentes a terceiros, sem observar os ditames da legislação de cada país e dos tratados e convenções internacionais pertinentes à proteção desse novo bem jurídico, que é a propriedade imaterial.

Isso leva, necessariamente, a um debate (profícuo) acerca dos modelos de negócios implementados pelos titulares de tais direitos autorais, principalmente.

Não obstante, os modelos de negócios que estão presentes, em todo mundo, têm proteção nos diplomas legais em vigor — isso faz com que a resposta aos ilícitos seja necessária e inafastável. Por uma questão de política criminal, procura-se implementar a opção pela informação e conscientização do usuário de computador que obtém tais produtos, ilicitamente, eis que, notadamente, pelo nível de instrução formal desses cidadãos (usuários de ambientes computacionais), a maioria absoluta dos usuários sabe que está praticando um ilícito penal, pelo menos: violação de direitos de autor e aqueles que lhe são conexos, bem assim, eventualmente, receptação, haja vista que sabe (ou deveria saber) que adquiriu, quando compra pela Internet ou em bancas e lojas clandestinas, produtos de crime.

O tratamento a ser dispensado aos distribuidores e produtores em escala comercial e industrial desse verdadeiro flagelo que é a “pirataria”, já considerado o crime do século pela Interpol, é, sim, a vertente repressiva da atuação estatal. Nisso, ressalte-se, há papel fundamental para as agências de law enforcement, tais como as Polícias da União (Departamento de Polícia Federal) e dos Estados da Federação (Polícias Civis).

O tripé da atuação do Departamento de Polícia Federal (DPF) está consolidado tanto na repressão à entrada ilegal de insumos e equipamentos pelas fronteiras, portos e aeroportos, bem assim na atuação integrada, por meio de operações policiais conjuntas com a Polícia Rodoviária Federal e com a Secretaria de Receita Federal (aduana) e, por fim, com a repressão severa a servidores públicos corruptos, eis que o crime organizado sempre busca infiltrar-se nas fileiras do Estado, para que suas atividades ilícitas sejam mais efetivas e duradouras.

Discutir-se-á muito, imagina-se, a questão do usuário de computador pessoal que, similarmente ao que fazia, em muitíssima menor escala, o cidadão que copiava suas músicas preferidas em um gravador de fitas cassete, busca fazer cópias de músicas e vídeos que, em tese, não lhe pertencem, mas que estão disponíveis na Internet por conta dos avanços tecnológicos, para ouvi-las em seu veículo automotor, em seu IpodTM ou assistir aos vídeos em equipamento eletrônico similar, diferentemente do caso de dispor de cópias backup de suas mídias legitimamente adquiridas.

A finalidade de lucro aqui não está presente, razão pela qual a pena de reclusão sequer se aplica, bem assim a ação penal é de iniciativa do titular do direito autoral lesado — é uma ação penal privada.

O legislador acompanha, com suas curtas pernas, a evolução da sociedade e, no âmbito da “sociedade global do risco informático e da informação”, as mudanças ocorrem com incrível velocidade – poder-se-ia, facilmente, constatar que o projeto de lei acerca da criminalidade cibernética já está tramitando há dez anos no Congresso Nacional e, em uma década, muita coisa mudou.

Fala-se, hoje em dia em computação quântica, afastando-se até mesmo o paradigma de computação embasada em ausência e em presença de energia elétrica (base de funcionamento de um transistor), ou em ausência e em presença de energia luminosa (base de funcionamento de leitores ópticos, por exemplo).

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(Continua...)

Welder Oliveira de Almeida é delegado de Polícia Federal, 2.ª Classe, Núcleo de Combate a Crimes Cibernéticos, da Delegacia de Repressão a Crimes Fazendários da Superintendência Regional de Polícia Federal no Estado de São Paulo.

Revista Consultor Jurídico, 29 de maio de 2007

Comentários

Comentários de leitores: 2 comentários

29/05/2007 17:01 Ruberval, de Apiacás, MT (Engenheiro)
Legislador brasileiro apenas revela progresso e...
Legislador brasileiro apenas revela progresso e evolução quando no modus operandi em atividades criminosas e congêneres, que visam "meter" a mão no dinheiro grana público. Já para combater essa roubalheira e outras, alegam não ter quorum para tanto.
29/05/2007 16:11 Jose Antonio Schitini (Advogado Autônomo - Civil)
O problema de textos deste teor é a visão abs...
O problema de textos deste teor é a visão absolutista quanto ao Direito de Autor e visões distorcidas proporcionadas por uma influência interesseira dos arautos do Copyright, fomentada pelas grandes nações produtoras de bens intelectuais, principalmente os EUA, que através de alterações na sua legislação no decorrer da última década (Sonny Bono Copyright Term Extension Act-(Ato de Extensão dos Direitos Autorais de Sonny Bonno e Millenium entre outros) , impôs proteção milenar as suas criações em várias áreas, seja do entretenimento, das comunicações, softs e chips, bem como em patentes de medicamentos, componentes de hardware e implementos industriais de última geração, terminando o círculo de garantia inquebrantável nas armas bélicas inclusive exclusividade nuclear. Nunca é mencionado que os prazos elásticos de privilégios em direitos autorais e patentes não mais se coadunam com os nossos dias. Nem que o pleno domínio de bens autorais por uma única ou grandes nações representa a escravização de todos os povos do mundo a quem são vedados o acesso a esses bens, sendo a menina dos olhos os bens cibernéticos, que não podem nem ser recriados em outros locais, mesmo que não seja usada a engenharia reversa. O pleno e imorredouro direito a bens imateriais, ou seja criações de espírito, representa uma violência muito pior que o Colonialismo. Isso porque despreza os direitos dos povos, esquecendo o ser humano, que na verdade só interessam quando elitizados e possam ser consumidores desses bens cujos royalties são canalizados para as grandes nações, ou melhor para as grandes corporações (majors) que comandam o mundo de forma gélida. Os povos abandonados dos países subdesenvolvidos não interessam. As carcaças de pessoas que apodrecem em vida nas nações de terceiro, quarto e quinto mundo, não passam de carniça. A questão africana como símbolo de um país explorado em seus bens como minerais, tanto os utilitários como os mais nobres como diamantes, somente isso interessa. Dizem que por baixo do pano essa exploração ocorre no Brasil no fundo das selvas da região Amazônica, e nosso povo não sabe disso, ou pouco sabe. Mesmo em grandes centros como SP, existe trabalho escravo. A exploração está no fundo de nosso quintal. A quintessência é proteger bens de quarta geração de forma secular. Os povos das nações subdesenvolvidas que fiquem na escuridão, na completa subserviência e ignorância. Daí vai ser fácil dominá-las completamente e talvez fazer uma pofilaxia eugênica. A excessiva proteção de bens de espírito que virão a compor utilidades, fatalmente vai levar a isso. Quanto ao texto em si: Em todo discurso que descamba na proteção autoral falta sempre a menção as derrogatórias do Direito Autoral. No entanto, existem derrogatórias ou exceções impostas aos Direitos Patrimoniais, previstas na Lei. Essas limitações estão previstas no artigo 46 da Lei. Art. 46. Não constitui ofensa aos direitos autorais: I - a reprodução: a) na imprensa diária ou periódica, de notícia ou de artigo informativo, publicado em diários ou periódicos, com a menção do nome do autor, se assinados, e da publicação de onde foram transcritos; b) em diários ou periódicos, de discursos pronunciados em reuniões públicas de qualquer natureza; c) de retratos, ou de outra forma de representação da imagem, feitos sob encomenda, quando realizada pelo proprietário do objeto encomendado, não havendo a oposição da pessoa neles representada ou de seus herdeiros; d) de obras literárias, artísticas ou científicas, para uso exclusivo de deficientes visuais, sempre que a reprodução, sem fins comerciais, seja feita mediante o sistema Braille ou outro procedimento em qualquer suporte para esses destinatários; II - a reprodução, em um só exemplar de pequenos trechos, para uso privado do copista, desde que feita por este, sem intuito de lucro; III - a citação em livros, jornais, revistas ou qualquer outro meio de comunicação, de passagens de qualquer obra, para fins de estudo, crítica ou polêmica, na medida justificada para o fim a atingir, indicando-se o nome do autor e a origem da obra; IV - o apanhado de lições em estabelecimentos de ensino por aqueles a quem elas se dirigem, vedada sua publicação, integral ou parcial, sem autorização prévia e expressa de quem as ministrou; V - a utilização de obras literárias, artísticas ou científicas, fonogramas e transmissão de rádio e televisão em estabelecimentos comerciais, exclusivamente para demonstração à clientela, desde que esses estabelecimentos comercializem os suportes ou equipamentos que permitam a sua utilização; VI - a representação teatral e a execução musical, quando realizadas no recesso familiar ou, para fins exclusivamente didáticos, nos estabelecimentos de ensino, não havendo em qualquer caso intuito de lucro; VII - a utilização de obras literárias, artísticas ou científicas para produzir prova judiciária ou administrativa; VIII - a reprodução, em quaisquer obras, de pequenos trechos de obras preexistentes, de qualquer natureza, ou de obra integral, quando de artes plásticas, sempre que a reprodução em si não seja o objetivo principal da obra nova e que não prejudique a exploração normal da obra reproduzida nem cause um prejuízo injustificado aos legítimos interesses dos autores. Art. 47. São livres as paráfrases e paródias que não forem verdadeiras reproduções da obra originária nem lhe implicarem descrédito. Art. 48. As obras situadas permanentemente em logradouros públicos podem ser representadas livremente, por meio de pinturas, desenhos, fotografias e procedimentos audiovisuais. Fair Use É a reprodução de obras sem objetivo de lucro, desde que não cause prejuízos morais e materiais, ao autor da obra intelectual. É o típico caso do inciso II, artigo 46 da Lei nº 9.610/98, na derrogatória que prevê que a reprodução em um só exemplar de pequenos trechos de obras, desde que para uso privado do copista, sem intuito de lucro, não constitui ofensa aos direitos de autor. Domínio Público O direito do autor na sua exploração patrimonial é limitado temporalmente, característica própria desse direito, aceita pela generalidade das legislações internacionais sendo isso uma particularidade, sedimentada por todas as concepções doutrinárias e filosóficas desde o surgimento desse direito. A limitação do direito exclusivo do uso da obra varia em forma de país a país: uns estabelecem período fixo, decorrente da distribuição da obra, outros do ano seguinte a produção da obra, alguns condicionam a vida do autor ou co-autores, terceiros consideram esse critério adicionando um espaço temporal depois da morte do autor. Dentre as derrogatórias dos Direitos Patrimoniais, destaca o prazo de vigência da proteção autoral, que esgotado, como conseqüência a obra adentra em Domínio Público: No geral o artigo 41- diz que os Direitos Patrimoniais perduram por setenta anos contados de 1º de Janeiro do ano subseqüente ao de seu falecimento, obedecida à ordem sucessória da Lei Civil. Para determinadas obras os prazos são específicos: Artigo 43-obras anônimas ou pseudônimas, setenta anos contados de 1º de Janeiro de sua primeira publicação; Artigo 44-obras audiovisuais e fotográficas, setenta anos contados de 1º de janeiro do ano subseqüente ao de sua divulgação. E pelo fator morte do autor: Artigo 45- I e II- a de autores falecidos que não tenham deixado sucessores e as de autor desconhecido. ........... Art. 96. É de setenta anos o prazo de proteção aos direitos conexos, contados a partir de 1º de janeiro do ano subseqüente à fixação, para os fonogramas; à transmissão, para as emissões das empresas de radiodifusão; e à execução e representação pública, para os demais casos. Derrogatórias nas Convenções Internacionais Não se pode esquecer dos tratados e Convenções internacionais, os que regram relações internacionais de Direitos Autorais, com disposições próprias que muitas vezes entram em conflito com normas locais. Como exemplo nesse sentido: Na Convenção de Berna encontra-se incluído de forma enfática a sua determinação que se refere de forma especial à obra cinematográfica, com destaque, na forma precisa como foi redigida: “Art. 7º- 1.................................................................... 2. Entretanto, quanto às obras cinematográficas, os países da União têm a faculdade de dispor que o prazo da proteção expira cinqüenta anos depois que a obra tiver se tornado acessível ao público com o consentimento do autor, ou que, se tal acontecimento não ocorrer nos cinqüenta anos a contar da realização de tal obra, a duração da proteção expira cinqüenta anos depois da referida realização”. Veja-se o que legisla o artigo 2º, da Lei 9.610-98: “Os estrangeiros domiciliados no exterior gozarão da proteção assegurada nos acordos, convenções e tratados em vigor no Brasil:” Ultrapassados os prazos, a obra adentra ao Domínio Público. Derrogatórias na Lei do Soft Igualmente quanto a Lei do Software 9.609/98, apresenta derrogatórias. Art. 6º Não constituem ofensa aos direitos do titular de programa de computador: I - a reprodução, em um só exemplar, de cópia legitimamente adquirida, desde que se destine à cópia de salvaguarda ou armazenamento eletrônico, hipótese em que o exemplar original servirá de salvaguarda; II - a citação parcial do programa, para fins didáticos, desde que identificados o programa e o titular dos direitos respectivos; III - a ocorrência de semelhança de programa a outro, preexistente, quando se der por força das características funcionais de sua aplicação, da observância de preceitos normativos e técnicos, ou de limitação de forma alternativa para a sua expressão; IV - a integração de um programa, mantendo-se suas características essenciais, a um sistema aplicativo ou operacional, tecnicamente indispensável às necessidades do usuário, desde que para o uso exclusivo de quem a promoveu. Quanto à tutela assegurada aos programas de computador, conta-se pelo prazo de cinqüenta anos, contados a partir de 1º de Janeiro do ano subseqüente ao da sua publicação, ou na ausência desta da sua criação. Real importância assume a aplicação dos procedimentos penais, para coibir a violação do Direito de Autor, nas obras intelectuais, dado o potencial criativo que elas encerram e os astronômicos valores econômicos dessa área. Como tudo, atualmente a questão da propriedade intelectual é cada vez mais um assunto global, decorrente do avanço tecnológico, essencialmente da facilidade e rapidez das comunicações nesta era telemática, sendo que muitas das soluções somente poderão ser obtidas através de tratados e convenções internacionais, com cooperação mútua de várias nações. No presente artigo se trata de uma visão da aplicação penal nas violações do Direito do Autor, essencialmente nos Direitos Patrimoniais e Morais do criador da obra intelectual, somente se aplicando no caso dos softwares o Direito Patrimonial, já que o Moral nesse caso está excetuado. Já está na hora de todas as nações criarem um forúm onde se decida em tratado multilateral toda a problemática dos bens autorais e patentes e suas utilidades, de forma que todos possam usufruir do progresso da humanidade e que os criadores possam ser recompensados, de forma a não banir ninguém do uso dessas maravilhas.

A seção de comentários deste texto foi encerrada em 06/06/2007.