Notas sobre a ação de dissolução parcial de sociedade no CPC de 2015

1) Novidade de procedimento
Na vigência do CPC/73, a dissolução total da sociedade era indiretamente disciplinada no artigo 1.218, VII, que referenciava e remetia a disciplina para os artigos 655 a 674 do CPC/39, em verdadeira ultratividade de tais dispositivos.

Foi nessa sintonia, em absorção de entendimentos já consagrados, que o CPC de 2015 inseriu em seu texto o procedimento especial de dissolução "parcial" da sociedade, nas hipóteses de falecimento, exclusão de sócio, ou quando exercido o direito de retirada ou recesso.

2) Fim do rito especial para a dissolução total
Em contrapartida, a lei processual remeteu a extinção da sociedade ao procedimento comum (§3º do artigo 1.046), o que é alvo de críticas pela doutrina especializada porque o procedimento de total liquidação societária não se equipara a uma simples liquidação de sentença "genérica" do artigo 509 da lei.

Em outras palavras, em uma liquidação societária não se busca apenas o encontro de um quantum debeatur, mas a "realização do ativo social, pagamento do passivo e partilha do saldo entre os sócios, com a prestação  final de contas" [1] razão pela qual teria sido prudente que o legislador tivesse criado, também, um procedimento próprio para a dissolução integral.

3) Inadequação da nomenclatura
Outro destaque a ser feito diz respeito à inadequação da nomenclatura. A expressão "dissolução" remete historicamente à extinção da sociedade, uma dissolução total, aparentando ser impróprio o uso do termo "dissolução parcial". Seria adequado o uso da locução "resolução parcial" em harmonia ao que preconiza o Código Civil nas seções iniciadas nos artigos 1.028, 1.033, e 1.085, que elenca hipóteses de resolução e dissolução das sociedades. Há doutrina que defende [2], porém, que nem mesmo o termo "resolução" seria adequado, por remeter a ideia de uma extinção culposa a partir da teoria geral dos contratos, o que nem sempre ocorre. Fato é que a locução se consagrou e certamente permanecerá como alcunha do instituto.

4) Objeto e rito, em regra, bifásico
Dispõe a lei que a ação pode ter por objeto a resolução da sociedade empresária contratual ou simples. Aplica-se às sociedades personificadas, tais como a limitada, a do tipo societário simples, em nome coletivo e comandita simples. Igualmente, tem aplicação à sociedade em comum, que é contratual ainda que sem formalização escrita, podendo ser empresária ou não empresária [3].

Além de permitir a dissolução das citadas sociedades, andou bem o legislador ao expressar que a dissolução parcial poderá também ter por objeto a sociedade anônima de capital fechado, trazendo ao abrigo da lei o entendimento jurisprudencial de que em tais sociedades, especialmente as familiares, há peculiar aproximação do caráter pessoal dos acionistas, — reconhecendo existir nesse particular o caráter intuito personae, em vez de intuito pecuniae —, o que possibilita o reconhecimento de quebra de affectio societatis e, apesar disso, interesse na manutenção da sociedade com preservação da atividade pelos demais sócios.

O procedimento tem início com a petição inicial, conforme requisitos do artigo 319 do CPC, que deverá necessariamente ser lastreada com cópia do contrato social consolidado, conforme artigos 320 e 599, §1º, do código.

Os pedidos da ação podem ser: 1) extinção do vínculo societário de um ou mais sócios; e a 2) apuração de seus haveres; ou 3) apenas a apuração de haveres — caso em que houve pacífica extinção extrajudicial do vínculo societário, por exemplo. Logo, é possível que a ação seja ajuizada apenas apuração de haveres, sem que trate de dissolução, o que motiva outra crítica quanto à genérica nomenclatura da ação.

Comumente, é feito o pedido de dissolução parcial (constitutivo-negativo) cumulado com o de apuração de haveres (condenatório). Nesse caso, o rito será bifásico, decidindo-se primeiro quanto à dissolução e, se procedente, terá início o procedimento liquidatório para apuração dos haveres. Porém, a lei autoriza que a ação tenha como pedido apenas a apuração de haveres, pressupondo já ter havido a dissolução parcial, ainda que extrajudicialmente. Mesmo nessa hipótese seguir-se-á o rito previsto nos artigos em comento.

A legitimidade ativa é esclarecida no artigo 600. Podem ser autores, a depender da situação, o espólio de sócio falecido, sucessores, a própria sociedade, o sócio que exerceu o direito de retirada ou recesso, o sócio excluído, ou até cônjuge ou companheiro de sócio.

Por outro lado, a legitimidade passiva possui previsão no artigo 601, que dispõe que os sócios e a sociedade serão citados. A sociedade, por óbvio, não comporá o polo ativo se for a autora da ação.

Essa redação, aparentemente simples, não passou ilesa das críticas da doutrina especializada, que esclarece que a composição do polo passivo dependerá do objeto da ação — ou seja, se dissolutória, apuração de haveres, ou ambos os casos.

No caso de ação de dissolução, a sociedade deverá compor o polo passivo em litisconsórcio necessário com os sócios. Mas, se ela mesma for a autora (artigo 600, III ou V), não deverá ser indicada como ré. No caso do inciso V, na hipótese de exclusão judicial do artigo 1.030 do Código Civil, nem mesmo os demais sócios precisariam compor o polo passivo (sequer o ativo), mas somente aquele que se pretende excluir.

Questiona-se, igualmente, a necessidade de os demais sócios serem indicados no polo passivo de uma pura demanda de apuração de haveres em razão de a sociedade ser a única devedora [4]. Esses são apenas alguns exemplos dos problemas que uma leitura acrítica do dispositivo legal pode gerar.

5) Citação da sociedade
O parágrafo único do artigo 601 reza que a sociedade não será citada se todos os seus sócios o forem [5], mas ficará sujeita aos efeitos da decisão e à coisa julgada, redação que gera algum questionamento.

Ao que nos parece, tal dispensa de citação da pessoa jurídica como nova hipótese de substituição processual pelos demais sócios, ao passo que sua integração, nos demais casos, seria hipótese de litisconsórcio passivo necessário [6].

6) Apuração de haveres
Dispõe o artigo 603 que, havendo concordância expressa e unânime com a dissolução, o juiz a decretará, com início imediato da fase de liquidação. Por outro lado, apresentada a contestação, seguirá pelo procedimento comum, mas com a liquidação regida pelo rito específico do procedimento especial de dissolução parcial (artigo 603, §2º). O rito liquidatório seguirá os termos dos artigos 604 a 609 do código. É acertada a previsão do artigo 606, parágrafo único, no sentido de que em todos os casos em que seja necessária a realização de perícia a nomeação do perito recairá preferencialmente sobre especialista em avaliação de sociedades.

Na apuração de haveres, deve prevalecer o critério previsto no contrato social. Em caso de omissão, o juiz definirá, como critério de apuração de haveres, o valor patrimonial apurado em balanço de determinação (artigo 606), situação que coaduna com o entendimento do Superior Tribunal de Justiça recentemente reforçado no RESP 1.877.331/SP ao consignar que "o balanço de determinação, de fato, se revela o mais apropriado para apuração dos haveres do sócio retirante nas hipóteses de dissolução parcial de sociedades".