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AI-5 da magistratura

Enquanto STF se eleva, outros tribunais são esmagados

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Corria o ano de 1997 e uma resolução da Secretaria Estadual de Educação de São Paulo proibiu a matrícula no primeiro ano do ensino fundamental de crianças que ainda não tivessem completado sete anos. Como o município entregava as crianças ao fim do ensino infantil, muitas vezes com seis, parte expressiva das crianças atendidas pela rede pública ficaria um ano fora da escola.

O Ministério Público ajuizou Ação Civil Pública contra a resolução, tentando resolver, judicialmente, a situação de desamparo educacional que se formava. A liminar concedida em primeira instância foi cassada porque a presidência do Tribunal de Justiça entendeu que a questão não poderia ser resolvida globalmente, mas analisando a situação de cada criança. O resultado foi a promoção de milhares de Mandados de Segurança que, em sua maioria, foram considerados prejudicados após o julgamento em primeira instância, porque os meninos completaram sete anos.

Situações como essa causaram o nascimento de boa parte dos milhões de feitos que hoje congestionam a Justiça. Ações despropositadas do Estado, ferindo direitos de um sem-número de pessoas, aliadas a uma jurisprudência restritiva, refratária mesmo, ao julgamento de conflitos coletivos, a começar pelo próprio Supremo Tribunal Federal, hoje tão incomodado com a proliferação dos tais “pedidos idênticos”.

A solução para resolvê-los, no entanto, não podia ser pior ou mais antidemocrática: as súmulas de efeito vinculante, propostas pelo Executivo, com aval da maioria dos ministros do STF, e aprovadas quase sem oposição no Congresso. As súmulas são, ainda, saudadas na imprensa, muito ou pouco especializada, como uma espécie de elixir paregórico, uma “minâncora” para os problemas de excesso de processos nas altas cortes.

Dificilmente as súmulas produzirão o resultado compatível com a expectativa que vem sendo criada em torno delas, sem contar com os fortes efeitos colaterais que provocarão para a democracia.

Em princípio, porque o tempo de maturação de uma decisão no Supremo nunca foi dos mais alentadores. Se os meninos e meninas de São Paulo precisassem das súmulas para resolver a estultice criada pelos burocratas paulistas, teriam passado um ano na rua brincando, sofrendo as intempéries da violência ou da miséria. A solução vinculante do STF só chegaria quando os infantes estivessem ingressando na faculdade, na mais agradável das hipóteses.

No âmbito processual, é de se observar que não serão vedados os recursos para discutir a aplicabilidade das súmulas aos casos concretos. E mesmo a regra dirigida aos membros da administração, consoante a nova lei, só poderá ser invocada no Judiciário depois de esgotadas as instâncias administrativas, em um percurso que pode ser ainda mais demorado do que o da Justiça.

A aprovação das súmulas, no entanto, provoca uma enorme deformação nos predicados da magistratura. A nova lei disciplina que a corte suprema cassará a decisão que não aplicar a súmula, se devida, determinando que outra seja proferida com ou sem a aplicação da súmula, conforme o caso. É razoável prever que a instância superior reforme a decisão do juiz se o entendimento do tribunal é diverso daquele professado pelo magistrado.

Mas como se poderá impor um determinado entendimento ao juiz? Um juiz não pode ser obrigado a decidir a causa, qualquer que seja, em uma direção ou em outra. Fazê-lo é vulnerar a independência do julgar, que é a própria premissa da jurisdição. O ato vinculado de um juiz que cumpre determinação superior jamais será uma decisão judicial. O que a lei está fazendo, em outras palavras, é excluir da apreciação judicial eventual lesão de direito, em flagrante violação da cláusula pétrea de acesso à Justiça (artigo 5º, inciso XXXV, da Constituição Federal).

Que tipo de sanção se pode impor ao juiz que julga de acordo com o seu entendimento e sua independência? Perda do cargo, desobediência? Que magistratura será erguida desta hermenêutica da submissão? Enquanto os predicados da magistratura das instâncias inferiores são esmagados de forma inconstitucional, os do STF são elevados a um patamar superior aos das leis.

No âmbito administrativo, descumprir o “efeito vinculante” pode significar responsabilização do autor nas esferas civil, administrativa ou penal. É punição ainda mais severa do que desrespeitar a lei ou a Constituição — com o agravante de que as leis são votadas pelos congressistas, enquanto as súmulas são decididas por quem não tem a legitimidade de criar normas. Aparentemente, os descuidados parlamentares não chegaram a se dar conta da delegação de poder legislativo que a criação das súmulas pressupõe.

Mais grave, ainda, é o engessamento da jurisprudência que se prevê com as súmulas. Muito do que se inovou no Judiciário, é decorrente de novas posturas dos juízes das instâncias inferiores, onde a criação jurisprudencial se forma. A proteção da concubina, a garantia de depósito razoável nas imissões de posse, a imposição ao Estado na realização de políticas públicas, como a entrega de remédios a doentes graves, a proibição dos planos de saúde de alijar-se do tratamento de certas doenças, enfim, os avanços costumeiramente louvados na jurisprudência sempre se iniciam com rupturas de entendimentos anteriores já consagrados.

A idéia das súmulas é que somente o STF poderia alterar o entendimento dominante, sem contar mais com as decisões tidas no início como rebeldes, mas que são justamente aquelas que projetam reflexões e, exatamente por isso, mudanças.

A supressão da independência judicial não pode ser um ato positivo, pois em risco estarão as garantias fundamentais que só um juiz independente do poder público e dos órgãos superiores de seu próprio poder é capaz de assegurar. Como dizia o ministro Celso de Mello, em passagem do discurso de posse na presidência do Supremo Tribunal Federal, onde cunhou a expressão que dá título a esse artigo, para criticar o mecanismo das súmulas:

“Se o juiz não tiver liberdade para decidir, e se também não dispuser do necessário grau de autonomia funcional e de independência intelectual para dirimir, segundo a Constituição e as leis com ela compatíveis, os conflitos de interesse, notadamente aqueles que estabelecem em função de comportamentos abusivos do poder público, tornar-se-á nulo em nossa organização política, o sistema das franquias individuais, permitindo como efeito consequencial que o regime das liberdades públicas venha a transformar-se eventualmente num conceito vão, abstrato e inútil”.

 é juiz de direito em SP e ex-presidente do Conselho Executivo da Associação Juízes para a Democracia.

Revista Consultor Jurídico, 17 de janeiro de 2007, 13h56

Comentários de leitores

6 comentários

Certamente a súmula vinculante não é e nem será...

J. Ribeiro (Advogado Autônomo - Empresarial)

Certamente a súmula vinculante não é e nem será a melhor das soluções para amenizar a crise que está ai (no Poder Judiciário), mas não podemos negar que traz em si uma certa segurança ao cidadão quanto a previsibilidade de soluções jurídicas para casos semelhantes. Evitará a balbúrdia de decisões conflitantes, muitas proferidas conforme é a convicção política, religiosa, etc, etc (subjetivismo) do julgador, trazendo consigo uma insegurança jurídica ao jurisdicionado. Por outro lado, a súmula vinculante é de matéria apenas constitucional, o que é até razoável e pertinente neste contexto, e que não são imutáveis. Quem dita as regras é a sociedade. Elas estão ai para serem respeitadas e cumpridas.

Falar da retidão de conduta, do caráter impolut...

Dijalma Lacerda (Advogado Sócio de Escritório - Civil)

Falar da retidão de conduta, do caráter impoluto e irretocado de um homem desses, e de sua importância para qualquer Nação que tenha a pretensão de alicerçar-se na dignidade de suas instituições e daqueles que as representam, é simplesmente chover no molhado. Aliás, o artigo é auto-explicativo: Leivas é realmente tudo isso que o autor disse, e, digo sem medo, muito mais do que isso ainda ! É das figuras mais representativas e respeitadas do MP em nosso país. Agora, e isto sim faz por merecer o meu especial enfoque, dá pena da falta de importância que alguns lhe atribuem, principalmente negando-lhe uma estrutura à altura de seus misteres, com um gabinete acanhado e sem qualquer ferramental, e não dando aos seus maravilhosos atos a divulgação que deveriam ter. É que neste país, a muitos interessa o que sai na mídia, o que "dá Ibope", tais como aquelas investidas fortemente iluminadas e anunciadas aos quatro cantos pelo mundo midiático, de alguns renitentes jovens ministeriais que insistem em ser homenageados pela imprensa como "estrelas". Ora, do que adiantaria à mídia,e a alguns insistentes membros do MP, um homem que salva, isto mesmo, literalmetne salva, milhões de reais pertencentes ao poder público em diversas formas (terrenos, linhas férreas, maquinários, etc. etc.), se este mesmo homem insiste em não ser aplaudido, em não ser focalizado pela mídia, em não dar espaço para especulações baratas tão a gosto dos "vampiros" da imprensa ? Enfim, sinal dos tempos !!!!

O grande problema é aquela antiga conheci...

Dijalma Lacerda (Advogado Sócio de Escritório - Civil)

O grande problema é aquela antiga conhecida, a "fogueira das vaidades".

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