Anteriormente a Lei Complementar 118/2005, o marco temporal que determinava o momento da extinção do crédito tributário, para os tributos que seguiam o procedimento de lançamento por homologação, ocorria em duas hipóteses: no instante da homologação expressa da autoridade tributante ou pela homologação tácita no prazo de cinco anos, este a contar do fato gerador.

Na hipótese da homologação tácita, o crédito tributário extinguia-se ao final do prazo de cinco anos, iniciando-se após, a contagem do prazo prescricional para o direito de restituição do tributo pago indevidamente. Teoricamente, o direito de restituição extinguia-se em cinco anos, porém, na prática, somado a decadência para a constituição do tributo, o prazo se estendia para dez anos.

Mesmo na assertiva de que o pagamento antecipado causava a extinção do crédito tributário, este ainda vinculava-se à condição da homologação do pagamento feito pelo contribuinte.

Com o advento da lei complementar, tomou-se como marco temporal para a extinção do crédito tributário o seu pagamento antecipado, desvinculando-o do limite temporal da inércia dos cinco anos da homologação tácita.

A Lei Complementar 118/2005 delimitou o interregno necessário para a extinção do crédito no que diz respeito ao direito de exercício da ação de restituição, sem levar em consideração o tempo da ocorrência dos fatos geradores.

Assim, um fato gerador ocorrido anteriormente à vigência da LC 118/2005, com o pagamento antecipado, havendo o início da ação posteriormente a lei, o prazo prescricional seria o de cinco anos contados do pagamento, excluindo-se o período até a homologação tácita.

A questão da retroatividade da lei tributária sobre os fatos geradores ocorridos anteriormente a vigência da lei atinge o marco inicial do prazo prescricional, delimitando o tempo do exercício do direito de restituição que o contribuinte teria a seu favor.

Outro ponto é o conflito entre a edição da LC 118/2005 com a prerrogativa da homologação exercida pela autoridade administrativa. Ao tomar o pagamento antecipado como marco para a contagem do prazo do exercício do direito de restituição, desvincula-se o fisco de sua obrigatoriedade de homologar o pagamento efetuado indevidamente. Tal incompatibilidade torna a lei complementar obsoleta.

Este estudo busca apresentar essas questões e discuti-las, de forma a oportunizar interpretações atuais sobre o assunto e oferecer um entendimento prático e aplicável.

Para tanto, utiliza-se da explanação doutrinária, interpretação jurisprudencial e a disposição normativa para se buscar a compreensão do fenômeno e iniciar uma discussão científico-jurídica sobre o tema.

Do lançamento por homologação

Antes de adentrar a definição de lançamento por homologação, cabe apresentar algumas considerações sobre o próprio lançamento e sua importância na constituição definitiva do crédito tributário.

Ocorrendo o sujeito passivo na realização da conduta prevista em lei, determinante do tributo, subsume-se o fato jurídico tributário à hipótese de incidência. Desse encaixe, surge a relação jurídica entre o realizador do fato (contribuinte) e o ente tipificador do mesmo, surgindo a obrigação patrimonial de pagar quantia certa.

Por outro lado, não basta a existência de uma obrigação jurídico-tributária de pagar pecúnia, há a necessidade de se saber a quantia exata desse gravame. Torna-se preciso a materialização do tributo em valores reais.

Na inteligência do CTN, em seu artigo 142, o lançamento é de competência da autoridade administrativa, ou seja, do ente competente que constituiu o tributo, sendo que, esse respectivo procedimento administrativo, consiste em verificar a ocorrência do fato gerador da obrigação correspondente, determinar a matéria tributável, calcular o montante do tributo devido, identificar o sujeito passivo e, sendo caso, propor a aplicação da penalidade cabível.